На беларусском рынке труда всё чаще можно встретить предложения о сотрудничестве не только по трудовому договору, но и по гражданско-правовым: договору подряда, возмездного оказания услуг и другим.
На первый взгляд условия работы могут показаться похожими — обе стороны договариваются о работе и оплате. Но на практике между этими формами работы есть принципиальные различия: в правах и обязанностях сторон, гарантиях для работника, порядке оплаты труда, налогов и сборов, а также способе защиты нарушенных прав. Эти различия важно понимать, чтобы выбрать подходящий вариант сотрудничества и избежать неприятных последствий.
В этой памятке юристы LegalHub подготовили обзор о том, чем в Беларуси отличается трудовой договор от гражданско-правовых договоров и на что следует обратить внимание при их заключении.
Для удобства мы сгруппировали основные различия по разделам:
РАЗЛИЧИЯ В ПОРЯДКЕ ЗАКЛЮЧЕНИЯ ДОГОВОРА
Каким законодательством регулируется?
ТРУДОВОЙ ДОГОВОР
Трудовой кодекс и другие акты законодательства о труде
ГРАЖДАНСКО-ПРАВОВОЙ ДОГОВОР
Гражданский кодекс и другие акты гражданского законодательства
Какие виды договоров бывают?
-
трудовой договор на неопределённый срок («бессрочный» трудовой договор) — т.е. трудовой договор без указания срока, на который он заключён;
-
срочный трудовой договор — т.е. трудовой договор, в котором определён срок действия;
-
контракт — подвид срочного трудового договора.
Основными видами являются:
-
договор подряда — т.е. договор, по которому одна сторона обязуется выполнить по заданию другой стороны определённую работу и сдать её результат в установленный срок, а другая сторона обязуется принять результат работы и оплатить его (уплатить цену работы).
Подряд обязательно связан с наличием определённого результата — именно его достижение представляет ценность.
Как правило, такой вид договора заключается при выполнении физической работы;
-
договор возмездного оказания услуг — т.е. договор, по которому одна сторона обязуется по заданию другой стороны оказать услуги (совершить определённые действия или осуществить определённую деятельность), а другая сторона обязуется оплатить эти услуги.
Оказание услуг не обязательно связано с наличием определённого результата — ценность представляет сам факт оказания услуг.
Как правило, такой вид договора заключается при выполнении интеллектуальной работы.
Как называются стороны договора?
Наниматель и работник
-
Заказчик и подрядчик — в договоре подряда;
-
заказчик и исполнитель — в договоре возмездного оказания услуг.
Нужно ли для работы регистрировать предпринимательскую деятельность (ИП, «самозянятость»)?
Нет
Да — если такая работа носит систематический характер, т.е.:
-
договоры о такой работе заключаются регулярно (вне зависимости от того, с одним и тем же или с несколькими заказчиками); или
-
один договор предполагает систематическое получение прибыли от работы.
Что обязательно должно быть указано в договоре?
Для всех видов трудовых договоров обязательными условиями являются:
-
данные о работнике и нанимателе;
-
место работы с указанием структурного подразделения;
-
трудовая функция — наименование должности служащего (профессии рабочего) в соответствии с квалификационными справочниками и / или профессиональными стандартами;
-
основные права и обязанности работника и нанимателя;
-
оплата труда работника.
Если для конкретного работника устанавливается особый режим труда и отдыха (по сравнению с общими правилами, принятыми у нанимателя), то условие об этом также подлежит включению в трудовой договор.
Для срочных трудовых договоров (в том числе контрактов) дополнительно обязательно указывается срок трудового договора (контракта).
Для контрактов дополнительными обязательными условиями являются:
-
дни и периодичность выплаты зарплаты;
-
проведение аттестации работника не реже 1 раза в 3 года;
-
дополнительные меры стимулирования труда (дополнительный оплачиваемый отпуск до 5 календарных дней и повышение повышение тарифной ставки (тарифного оклада) до 50%);
-
уменьшение (лишение) премий всех видов независимо от привлечения к дисциплинарной ответственности за отсутствие на рабочем месте без уважительных причин, несвоевременное исполнение или неисполнение трудовых обязанностей без уважительных причин, а также за использование государственного имущества не в служебных целях;
-
уменьшение трудового отпуска на число дней прогула или умышленного неисполнения трудовых обязанностей более 3 часов в течение рабочего дня без уважительных причин (при этом общая продолжительность отпуска не может быть менее 24 календарных дней);
-
обязанность работника и нанимателя не позднее чем за 1 месяц до истечения срока действия контракта письменно предупредить друг друга о решении продолжить или прекратить трудовые отношения.
Для всех видов гражданско-правовых договоров обязательными условиями являются:
-
данные о заказчике и подрядчике / исполнителе;
-
предмет договора — описание работ работ / услуги, которые должен выполнить подрядчик / исполнитель;
-
срок выполнения работ / оказания услуг;
-
цена работ / услуг (может быть указана как в точной сумме, так сформулирована в виде способа её определения);
-
порядок приёмки результата работ / услуг;
-
порядок расчётов — срок и способ оплаты цены принятых работ / услуг.
Если заказчиком по договору является юридическое лицо или ИП, то дополнительными обязательными условиями являются:
-
обязательство заказчика по уплате за подрядчика / исполнителя взносов в ФСЗН;
-
взаимные обязательства сторон по обеспечению безопасных условий работы;
-
основания досрочного расторжения договора;
-
ответственность заказчика за неоплату работ / услуг в размере не менее 0,15% невыплаченной суммы за каждый день просрочки.
Если при этом работы / услуги выполняются на территории заказчика, то договор дополнительно должен содержать обязательство заказчика по уплате страховых взносов в Белгосстрах.
На какой срок может быть заключён договор?
-
Для трудового договора на неопределённый срок («бессрочного» трудовой договор) минимальный и максимальный сроки действия не определены;
-
для срочного трудового договора минимальный срок действия не определён, максимальный — 5 лет;
-
для контракта минимальный срок действия, как правило, составляет 1 год, максимальный — 5 лет.
Срок выполнения работ / оказания услуг определяется сторонами самостоятельно и указывается в договоре.
Минимальный и максимальный сроки законодательством не установлены.
Может ли быть испытательный срок?
Да — до 3 месяцев
Нет
Вносится ли запись в трудовую книжку?
Да — за исключением случаев*, когда:
-
работник отработал у нанимателя не более 5 дней; или
-
работа не является для работника основной (т.е. у данного нанимателя работник трудоустроен на условиях внешнего совместительства).
*При наличии таких исключений внесение записи в трудовую книжку не является обязательной только в том случае, если на внесении такой записи не настаивает работник.
Нет
РАЗЛИЧИЯ В ОРГАНИЗАЦИИ РАБОТЫ
В чём заключается характер работы?
ТРУДОВОЙ ДОГОВОР
Работа заключается в выполнении трудовой функции по одной или нескольким должностям служащих (профессиям рабочих) с указанием квалификации в соответствии со штатным расписанием, должностной (рабочей) инструкцией, технологическими картами, внутренним трудовым распорядком и другими документами.
ГРАЖДАНСКО-ПРАВОВОЙ ДОГОВОР
Работа заключается в совершении конкретных действий (работ, услуг) по заданию заказчика и передаче результата таких действий заказчику.
Являются ли обязательными для исполнения внутренние документы нанимателя / заказчика?
Да.
Работник должен выполнять работу согласно локальным нормативным актам нанимателя (например, правилам внутреннего трудового распорядка, должностным инструкциям, положениям и т.д.).
Как правило, нет.
Обязанность по соблюдению локальных нормативных актов заказчика может быть прямо предусмотрена договором. В таком случае данные документы являются обязательными для подрядчика / исполнителя.
При отсутствии такого условия на подрядчика / исполнителя действие внутренних документов заказчика не распространяется.
Кто обязан обеспечить материалы, средства и орудия (инструменты, оборудование) для работы?
Наниматель
Как правило, подрядчик / исполнитель.
Обязанность заказчика предоставить материалы, средства и орудия может быть прямо предусмотрена договором. В таком случае данную обязанность несёт заказчик.
При отсутствии такого условия подрядчик / исполнитель обязан сам обеспечить себя всем необходимым для выполнения работ / оказания услуг.
Требуется ли документальное оформление факта выполненной работы?
Как правило, нет.
Законодательство не требует документального оформления отчётности о выполненной работником работе. Работник отчитывается о своей работе в соответствии с порядком, заведённым у нанимателя, своим трудовым договором, должностной инструкцией и иными локальными актами нанимателя.
Как правило, да.
Несмотря на то, что законодательство не требует обязательного оформления документов о выполненных работах / оказанных услугах, такие условия могут быть предусмотрены договором. Наиболее распространённой формой отчётности является акт выполненных работ / оказанных услуг.
При заключении договора нужно быть внимательным, кто, в какой срок и в каком порядке должен составить и предоставить этот акт на подписание, в какой срок он должен быть подписан второй стороной.
При этом, как правило, пока акт не подписан, работа / услуга не считается выполненной. Поэтому очень важно при заключении договора предусмотреть, что в случае необоснованного уклонения заказчика от подписания акта в предусмотренный договором срок, такой акт считается подписанным, а работы / услуги — принятыми и подлежащими оплате.
РАЗЛИЧИЯ В ОПЛАТЕ РАБОТЫ
Как называется оплата работы?
ТРУДОВОЙ ДОГОВОР
Заработная плата
ГРАЖДАНСКО-ПРАВОВОЙ ДОГОВОР
Вознаграждение или цена работ / услуг
С какой периодичностью оплачивается работа?
Выплата заработной платы производится регулярно в дни, определённые в коллективном договоре / соглашении или трудовом договоре, но не реже 2 раз в месяц.
При совпадении сроков выплаты заработной платы с выходными, праздничными днями и государственными праздниками она должна производиться накануне их.
Вознаграждение за выполненные работы / оказанные услуги уплачивается с периодичностью и в сроки, определённые в договоре.
Как правило, оплата производится только после подписания акта выполненных работ / оказанных услуг.
Какова ответственность за просрочку оплаты работы?
В случае задержки заработной платы в период действия трудового договора работник может требовать увольнения в связи с нарушением нанимателем законодательства о труде, а также выплаты ему компенсации.
В этом случае заработная плата подлежит индексации.
В случае задержки выплаты окончательного расчёта при увольнении наниматель обязан оплатить работнику его среднедневный заработок за каждый день такой задержки.
Если заказчиком по договору является юридическое лицо или ИП, то в случае нарушения сроков оплаты принятых работ или услуг подрядчик / исполнитель вправе требовать уплаты неустойки (пени) в размере не менее 0,15% невыплаченной суммы за каждый день просрочки.
Если заказчиком по договору является другое лицо, то подрядчик / исполнитель вправе требовать уплаты:
-
неустойки (пени) в размере, установленном договором; или
-
процентов за пользование чужими денежными средствами в размере ставки рефинансирования Нацбанка — если неустойка (пеня) договором не предусмотрена.
Кто рассчитывает и перечисляет налоги с оплаты работы?
Наниматель
Заказчик — если одновременно соблюдаются 2 условия:
-
заказчиком по договору является юридическое лицо, ИП или нотариус;
-
подрядчик / исполнитель не является ИП.
Если хотя бы одно из таких условий не соблюдается, налоги с вознаграждения рассчитывает и перечисляет сам подрядчик / исполнитель.
Кто рассчитывает и перечисляет взносы в ФСЗН и Белгосстрах?
Наниматель
-
Заказчик — если он является юридическим лицом или ИП;
-
сам подрядчик / исполнитель — если заказчиком по договору является другое лицо.
РАЗЛИЧИЯ В СОЦИАЛЬНЫХ ГАРАНТИЯХ
Положен ли отпуск?
ТРУДОВОЙ ДОГОВОР
да
ГРАЖДАНСКО-ПРАВОВОЙ ДОГОВОР
нет
Выплачивается ли пособие по временной нетрудоспособности («больничный»)?
Да
Да — при соблюдении одновременно 3 условий:
-
первый день освобождения от работы («больничного») приходится на период действия договора;
-
вознаграждение за работы / услуги по данному договору выплачено;
-
с вознаграждения уплачены взносы в ФСЗН.
РАЗЛИЧИЯ В ПОРЯДКЕ РАСТОРЖЕНИЯ ДОГОВОРА
Когда можно досрочно расторгнуть договор?
ТРУДОВОЙ ДОГОВОР
Для всех видов трудовых договоров основаниями досрочного расторжения являются:
-
соглашение сторон;
-
перевод работника, с его согласия, к другому нанимателю или переход на выборную должность служащего;
-
отказ работника от перевода на работу в другую местность вместе с нанимателем;
-
отказ от продолжения работы в связи с изменением существенных условий труда;
-
отказ от продолжения работы в связи со сменой собственника имущества и (или) реорганизацией организации, сдачей имущественного комплекса организации в аренду или передачей в доверительное управление акций (долей в уставном фонде) организации;
-
инициатива нанимателя:
-
ликвидация организации, её филиала, представительства или иного обособленного подразделения;
-
сокращение численности или штата работников;
-
прекращение или приостановление деятельности нанимателя — нотариуса нотариального бюро, или физического лица, оказывающего услуги в сфере агроэкотуризма, или ИП;
-
несоответствие работника занимаемой должности / профессии или выполняемой работе вследствие состояния здоровья;
-
несоответствие работника занимаемой должности / профессии или выполняемой работе вследствие недостаточной квалификации;
-
неявка на работу в течение более 4 месяцев подряд вследствие временной нетрудоспособности (не считая отпуска по беременности и родам);
-
неисполнение без уважительных причин трудовых обязанностей при наличии неснятого / непогашенного дисциплинарного взыскания;
-
прогул;
-
отсутствие на работе в связи с отбыванием административного ареста;
-
появление на работе в состоянии алкогольного, наркотического или токсического опьянения, а также распитие спиртных напитков, употребление наркотических средств, психотропных веществ, их аналогов, токсических веществ в рабочее время или по месту работы;
-
совершение по месту работы хищения имущества нанимателя — при наличии вступившего в силу приговора или постановления о наложении административного взыскания;
-
нарушение дисциплины, повлекшее причинение организации ущерба более 3 начисленных среднемесячных зарплат;
-
принуждение работников к участию в забастовке или участие в ней;
-
прекращение выполнения трудовых обязанностей без уважительных причин или призыв к этому других работников;
-
создание препятствий для выполнения другими работниками их трудовых обязанностей;
-
нарушение требований по охране труда, повлекшее увечье или смерть других работников;
-
причинение работником в связи с исполнением трудовых обязанностей имущественного ущерба государству, юридическим и (или) физическим лицам — при наличии вступившего в силу решения суда;
-
неоднократное (2 и более раза в течение 6 месяцев) нарушение порядка рассмотрения обращений граждан и юридических лиц или отказ от их рассмотрения;
-
незаконное привлечение других лиц к ответственности;
-
неоднократное (2 и более раза в течение 6 месяцев) представление в уполномоченные органы неполных либо недостоверных сведений;
-
обстоятельства, не зависящие от воли сторон:
-
призыв работника на военную службу или направление на альтернативную службу;
-
восстановление на работе работника, ранее выполнявшего эту работу;
-
нарушение установленных правил приёма на работу;
-
неизбрание на должность служащего (в том числе по конкурсу);
-
вступление в законную силу приговора суда об осуждении работника к наказанию, исключающему продолжение работы;
-
вступление в законную силу судебного постановления о трудоустройстве работника, обязанного возмещать расходы, затраченные государством на содержание детей, находящихся на государственном обеспечении;
-
смерть работника, признание его судом безвестно отсутствующим или объявление умершим;
-
смерть нанимателя — физического лица;
-
возникновение установленных законодательством ограничений на занятие определёнными видами деятельности, препятствующих продолжению работы;
-
призыв на военную службу или направление на альтернативную службу нанимателя — нотариуса нотариального бюро, или физического лица, оказывающего услуги в сфере агроэкотуризма, или ИП.
Если трудовым договором предусмотрен испытательный срок, то его можно также расторгнуть:
-
до истечения испытательного срока — при условии письменного предупреждения об этом другой стороны за 3 дня;
-
в день истечения испытательного срока.
Трудовой договор на неопределённый срок («бессрочный» трудовой договор) также может быть расторгнут по желанию работника:
-
без объяснения причин — при условии письменного предупреждения работником нанимателя за 1 месяц;
-
при наличии обстоятельств, исключающих или значительно затрудняющих продолжение работы (состояние здоровья, пенсионный возраст, радиоактивное загрязнение территории и другие случаи) — в срок, указанный в заявлении работника;
-
в случаях нарушения нанимателем законодательства о труде, коллективного договора, соглашения, трудового договора — в срок, указанный в заявлении работника.
Срочный трудовой договор (в том числе контракт) также может быть расторгнут по требованию работника в случаях:
-
его болезни или инвалидности;
-
его поступления на военную службу по контракту;
-
иных уважительных причин, препятствующих выполнению работы;
-
нарушения нанимателем законодательства о труде, коллективного договора, трудового договора.
С отдельными категориями работников могут существовать дополнительные основания расторжения трудовых договоров.
ГРАЖДАНСКО-ПРАВОВОЙ ДОГОВОР
Договор подряда может быть досрочно расторгнут:
-
по соглашению сторон;
-
заказчиком:
-
если подрядчик не приступает к выполнению работы или выполняет её настолько медленно, что окончание её к сроку становится явно невозможным;
-
если во время выполнения работы станет очевидным, что она не будет выполнена надлежащим образом — при условии, что подрядчику предварительно назначался срок для устранения недостатков и он в этот срок не уложился.
В обоих указанных случаях заказчик вправе потребовать от подрядчика возмещения убытков;
-
при наличии уважительных причин до сдачи работы — но только в том случае, если иное не предусмотрено договором и при условии уплаты подрядчику части цены за фактически выполненную работу;
-
подрядчиком — в случае, если иное не предусмотрено договором:
-
если заказчик не исполняет свои обязанности по предоставлению материалов, оборудования, технической документации или подлежащей переработке (обработке) вещи;
-
если очевидно, что такие обязанности не будут исполнены в срок;
-
если недоброкачественность и непригодность предоставленных заказчиком материалов, оборудования, технической документации или подлежащей переработке (обработке) вещи препятствуют выполнению подрядчиком работ.
Во всех указанных случаях подрядчик вправе потребовать от заказчика возмещения убытков.
Дополнительные основания для расторжения договора подряда могут быть предусмотрены договором.
Договор возмездного оказания услуг может быть досрочно расторгнут:
-
по соглашению сторон;
-
заказчиком — в любой момент при условии оплаты исполнителю фактически понесённых им расходов;
-
исполнителем — при условии полного возмещения заказчику убытков.
Дополнительные основания для расторжения договора возмездного оказания услуг могут быть предусмотрены договором.
ВСЕГДА ЛИ ТРУДОВОЙ ДОГОВОР МОЖЕТ БЫТЬ ЗАМЕНЁН НА ГРАЖДАНСКО-ПРАВОВОЙ?
Нет.
Зачастую наниматели оформляют договорами подряда работы или услуги, которые по своему объёму, характеру и существу являются трудовыми отношениями.
Суть подряда или возмездного оказания услуг состоит в том, что заказчик по договору должен получить чёткий (и, как правило, разовый) результат, а не систематически пользоваться трудом подрядчика / исполнителя в течение определённого периода времени, как собственного работника.
Например, правильным будет заключение договора возмездного оказания услуг на уборку офиса. Результатом данных услуг будет чистый офис. Когда уборка будет завершена, услуга будет считаться оказанной.
Но неправильным будет договор возмездного оказания услуг с уборщицей, которая каждый рабочий день должна быть в определённом месте в течение определённого периода времени (например, с 08:00 по 17:00) — т.к. в данном случае не возникает конкретного результата услуги, а имеет место трудовая функция уборщицы по постоянному поддержанию чистоты в офисе. Следовательно, в данном случае должен быть заключен трудовой договор.
ЧТО ДЕЛАТЬ, ЕСЛИ НАНИМАТЕЛЬ НАСТАИВАЕТ НА ГРАЖДАНСКО-ПРАВОВОМ ДОГОВОРЕ, А РАБОТНИК НЕ СОГЛАСЕН?
В первую очередь, необходимо понимать, что если конфликтная ситуация возникает уже в самом начале сотрудничества, то работа вряд ли будет комфортной.
Если убедить будущего нанимателя в надлежащем оформлении трудовых отношений не удаётся, то потенциальный работник вправе по своему выбору:
-
отказаться от сотрудничества с таким нанимателем;
-
согласиться на заключения договор подряда / возмездного оказания услуг — принимая на себя риски, связанные с лишением некоторых трудовых гарантий, но и некоторые преимущества по сравнению с трудовыми отношениями (например, в части расторжения договора);
-
заключить гражданско-правовой договор, но обратиться в суд с требованием о признании его притворной сделкой (сделкой, которая прикрывает реально заключённый трудовой договор), а фактически сложившиеся отношения — трудовыми. Это самый рискованный и неприятный путь, который подходит только тем, кто серьёзно настроен на отстаивание своей позиции.
Ваша оценка получена. Спасибо!